　　尽管《网络货运办法》行文看起来象是部（bù）规章（zhāng），表述风格似（sì）乎也按（àn）规章的方式起草的，如《办法》第二十六（liù）条（tiáo）规定（dìng）“网络（luò）货运经营者违反……本（běn）办（bàn）法相关（guān）规定的（de），县（xiàn）级以上负有（yǒu）道路运（yùn）输监督管理职责的机（jī）构按照《中华人民共和国行政（zhèng）处罚法》的规定，可将其违法证据先行登记保存”。但《网络货运办法》不是一部规章（zhāng）。

　　这（zhè）极大地影响了《网络（luò）货运（yùn）办法》的效力。《网络（luò）货运办（bàn）法》里的一些（xiē）规定，就不是法（fǎ）定义务。

　　当然，作为行政规范（fàn）性文件，如果（guǒ）没有创设新（xīn）的权（quán）利（lì）义务，只是（shì）为了执行法律法规规章作出具体规定，那《网（wǎng）络货运办法》仍（réng）然是有效的。

　　制定《网络货运办法》的依据，办法的第一（yī）条：“根据《中华（huá）人民共（gòng）和国道路运（yùn）输条例（lì）》及有关法律法规规章的规定和国务（wù）院关（guān）于促进（jìn）平台经济（jì）规范健康发展的决策部（bù）署（shǔ），制定本办（bàn）法”。

　　《道路运输条例》以及《道路货物运输及站场（chǎng）管理规定（dìng）》《道路危（wēi）险货物运（yùn）输管理规定》，其（qí）实并未涉及到“无车承运”“网络货运”。

　　提（tí）到“无（wú）车承运”的（de），是国务院及（jí）国办的一（yī）系列文件（jiàn）：

　　《国务院关于加快构建大（dà）众创业万众（zhòng）创（chuàng）新支撑（chēng）平（píng）台的指导意见》（国发〔2015〕53号）提出（chū）：推动……无车承运物流……利（lì）用互（hù）联网技（jì）术（shù）高效对（duì）接供需信息，优化传（chuán）统生活服务行业的组织运营模式。

　　《国务（wù）院（yuàn）办（bàn）公厅关于推进（jìn）线上线（xiàn）下互动（dòng）加（jiā）快商贸流（liú）通创新（xīn）发展转型升级的意见（jiàn）》（国办发〔2015〕72号）：鼓（gǔ）励依（yī）托（tuō）互联（lián）网平（píng）台的“无车承运人”发展。

　　《国（guó）务院办公厅（tīng）关于深入实施“互联网+流通”行动（dòng）计划的意见》（国办发〔2016〕24号（hào））要求：组织开展道（dào）路货运无车承运人试点（diǎn）工作，允许试点范围内无车（chē）承运人（rén）开展运输业务（wù）。

　　《国务院办公厅关于进一步推进（jìn）物流降本增（zēng）效促进实体经济发展的（de）意见》（国办发〔2017〕73号）提（tí）出：深入推进无车（chē）承运（yùn）人试点工作，通过搭建（jiàn）互（hù）联网平台，创新（xīn）物（wù）流资源配置方式，扩大资源（yuán）配置范围（wéi），实现货运供需信（xìn）息实时共享和（hé）智能匹配，减少迂回、空驶运输和物流资（zī）源闲置。

　　但这些都是指导性（xìng）文件，只是政策依据。直（zhí）接依据这些文件作出具（jù）体行政行为（wéi）不合适（shì）。

　　早在交通运输部启动试点的“无车承运人（rén）”，就是依托移动互联网等技术搭建物流信息平（píng）台建立的经营（yíng）模式。“网络平台（tái）道路（lù）货（huò）物运输经营”，是通（tōng）过（guò）互联网等信息（xī）网（wǎng）络提供服务的经营活动，属于“电子商务”，应（yīng）该适（shì）用（yòng）《电子（zǐ）商务法》。

　　《办法（fǎ）》第二十（shí）九条（tiáo）也（yě）规定：《中（zhōng）华人民共和国电子商（shāng）务法》……等相（xiàng）关法律法（fǎ）规规章有明确规定的，从其（qí）规定。

　　“国务院关（guān）于促进平台经济（jì）规范健康发展（zhǎn）的决策部署（shǔ）”应该指的是（shì）结《国务院办（bàn）公厅关于促进平台（tái）经济规范健康发展的指（zhǐ）导意见》（国办发〔2019〕38号）。

货（huò）运平（píng）台是哪类的平台

　　笔（bǐ）者在《当我们（men）在（zài）说（shuō）“出行平（píng）台（tái）”的时候，我们在（zài）说（shuō）什么》一文中（zhōng）分析了出行平（píng）台。

　　根据（jù）《电子商务法（fǎ）》，“电子商务经营者”包括“电子（zǐ）商务平台经营者”“平台内经营者”“通（tōng）过自（zì）建网站（zhàn）、其他（tā）网络服务销售商品或者提供服（fú）务的电子商务经营者”。

　　“电子商务（wù）平台”可（kě）分为（wéi）“电子商务平台经营（yíng）者的平台（tái）（第三（sān）方平台）”和（hé）“电子商务经营者自建的平台（自营平（píng）台）”。

　　两种平台，经（jīng）营者承担的责任不一样（yàng）。

　　《网络货（huò）运办法》中的网（wǎng）络货运（yùn）平台是什么样的平台（tái）？

　　是自网络平（píng）台（tái）道路货物运输经营者（无车承运人）的（de）自营平台。

　　这（zhè）理（lǐ）由与出行（háng）平台作为（wéi）自营平台的理由基本相同。

　　第一，网络货运平台方是运力的组织者，运输服（fú）务（wù）提供者（zhě），承担承运人责任。

　　第（dì）二，网络货（huò）运平台是货运服务交易一方。货主是与网络（luò）货（huò）运（yùn）平台经营者缔结合同（tóng）。

　　第三（sān），网络货运（yùn）平台是运价标准的制定者（zhě）和执行监督者。

　　《网络货运办法》中的网络货运经（jīng）营者（zhě），与（yǔ）《网络预约出租（zū）汽车经（jīng）营服务管理暂行办法》中的网络预约（yuē）出租汽车经营者，都承担承运（yùn）人责任（rèn）。

　　但是，在网络货运经营中，除了网（wǎng）络货运经营者是（shì）名义承运人，还（hái）有实际承（chéng）运人。

　　《网络货运办法（fǎ）》中的“实际承运人”，是指“接受网（wǎng）络货运经营者委托，使用符合条件（jiàn）的载货汽车和驾驶（shǐ）员，实际（jì）从事道路（lù）货物运输（shū）的经（jīng）营者（zhě）”。实（shí）际承运人需要（yào）具备从事运（yùn）输的资质（zhì）。

　　而网约车平台经营（yíng）者则只有一个承运人。具体承运的网约车（chē）车司机，并不成为实际承运（yùn）人，而只（zhī）是（shì）受制于（yú）网约车平台经营者的员工或者类员工。

　　两（liǎng）者虽有不（bú）同，但货运（yùn）平台就是网络货运（yùn）经（jīng）营者的自营（yíng）平台。实际承运人是网络货运经营者的合作者。在（zài）货运服务交易平（píng）台中，实际承运人没有独立地（dì）位。

　　《网络货运办（bàn）法》第（dì）二条第二款指出：“网络货运经营不包括仅为托（tuō）运人（rén）和实际（jì）承运人提供信息中介（jiè）和交易撮合等服务的行为”。

　　而（ér）“提供（gòng）信息中介和交易撮合等服务”的（de），才符合《电（diàn）子商务法》关于电子商（shāng）务平台经营者的特征。那样（yàng）的平台就是（shì）第三方平台。　　

网络货（huò）运经营怎么许（xǔ）可

　　《电子商（shāng）务法》并（bìng）不要求电子商务平台（第三方平台）经营者与平台内（nèi）电子商务经营者一样需要取得相应的经营许可。《国务院（yuàn）办公厅关（guān）于促进平台经济规范健康发展的指导（dǎo）意（yì）见》对这（zhè）类平（píng）台也是这样要求的。

　　但作为（wéi）承运人的（de）网络货运经营者需要（yào）取得许可。

　　《网（wǎng）络货运办法》没有增设新的（de）许可事项。

　　《网络货运（yùn）办法》第六（liù）条提出：“需要申（shēn）领道路运输经营许可（kě）证的，可向（xiàng）所在地县级负有道路运（yùn）输监督管理（lǐ）职责的（de）机构（gòu）提出申请，县级（jí）负（fù）有道路运输监（jiān）督管理职责的机构应按照《中华人民（mín）共和国道路运输条例》《道路货物运输（shū）及站场管理（lǐ）规定》的（de）规定，向（xiàng）符（fú）合条件的申请人颁发（fā）《道路运（yùn）输经营许（xǔ）可证》，经（jīng）营范围（wéi）为网络（luò）货（huò）运（yùn）。”

　　“网络货（huò）运”作为道路货运运输的一个经营项目，实（shí）行行政许可（kě）。

　　此处“需要申（shēn）领（lǐng）道路（lù）运输经（jīng）营许可证的，可（kě）……提出申请（qǐng）”的（de）表述（shù）容易引人误解。“不（bú）需（xū）要”申领道路（lù）运输经营许可证的，可能只（zhī）有使用总质量4.5吨（dūn）及以下普通货（huò）运车辆从事普通货（huò）物（wù）运输经营的经（jīng）营者。

　　问题（tí）是，通过《网络（luò）货运办（bàn）法》这样一件行（háng）政规范性文件，在（zài）道路货运运输许（xǔ）可中（zhōng）增加（jiā）“网（wǎng）络货运（yùn）”这样一（yī）个子项，是否合适。

　　《道路货（huò）物（wù）运（yùn）输及站（zhàn）场管理规定（dìng）》中的“道（dào）路货物运输”，包括（kuò）“道（dào）路普通货运、道路（lù）货物专用（yòng）运输、道路大型物件运输和道路危（wēi）险货（huò）物运（yùn）输（shū）”。其中没有“网络货运”这（zhè）一项，在分项时（shí）也没有“等”字。

　　《道路运输条（tiáo）例》对道路货物（wù）运输经营许可的基本条件作了（le）规定（dìng），申请从事货运经营的，起（qǐ）码应（yīng）当（dāng）具备与（yǔ）其经（jīng）营业务相适应（yīng）并经检测合格的车辆，符合规定条（tiáo）件（jiàn）的驾驶人员。《道路货物运（yùn）输（shū）及站场管理规定》又（yòu）对许可（kě）条（tiáo）件进行（háng）了细化。

　　但（dàn）那些条件不是网络货运（yùn）经营者应该具备的。“无车承运人”么（me），本（běn）来就没（méi）车，也不（bú）会（huì）养着驾驶（shǐ）人（rén）有。

　　《网络货运（yùn）办法》对网络货（huò）运经营，还新增了线上（shàng）服务（wù）能力的条件。而（ér）这又是《道路运输（shū）条例》《道路货物运输及（jí）站场管理规定》中（zhōng）所没有的。

　　网络货运经（jīng）营（yíng）属新业态（tài）。对新业（yè）态（tài）要包容（róng）审慎（shèn）。

　　但估计相关的法规规（guī）章（zhāng）都应该准备进行修改了。

两个（gè）承运人责任分配（pèi）

　　在网络货（huò）运（yùn）经营活动中，有网络货运经营者（即（jí）名义经营者（zhě））、实际经营（yíng）者两个经营者。

　　对货（huò）主（zhǔ）、托运人而言，只要（yào）与网络货运经营者打交道即可。

　　但（dàn）是两（liǎng）个（gè）承运人，都要承担承运人责任，但又不可能都承（chéng）担（dān）完全相同的责任（rèn）。

　　《网（wǎng）络货运办法》对（duì）两个承运人的责任作了一些规定（dìng）。

　　有些（xiē）责任是两（liǎng）个承运（yùn）人共（gòng）同（tóng）的，例如安（ān）全生产、守法经营、反恐维稳等。在哪个环（huán）节出了问题就由谁承担责任。例如在网络零担货（huò）物运输（shū）经营（yíng）中，网（wǎng）络货运经营者应对（duì）托运人身份进行查验登（dēng）记；实际承运人要对货（huò）物进行安全检查或者开封（fēng）验（yàn）视。

　　需要重点关注的是网络货运经（jīng）营者特有的责任。

　　——对实（shí）际承运（yùn）车辆及驾（jià）驶（shǐ）员资质（zhì）进行（háng）审查，保证提供运输服（fú）务（wù）的车辆具备合法有效的营运证、驾驶员具有合法有效的从业资（zī）格证（zhèng）。

　　——按照（zhào）相（xiàng）关技术规范的要（yào）求（qiú）上传运单（dān）数据至省级网（wǎng）络货（huò）运信息（xī）监测系统（tǒng）。

　　——建（jiàn）立健全（quán）交易（yì）规则和服（fú）务协议，明确实（shí）际（jì）承运（yùn）人及其（qí）车辆及驾驶员进入和退出平台（tái），托运人（rén）及实际（jì）承运（yùn）人权（quán）益保护（hù）等规定。

　　——建立对实际承运人（rén）的服务评价体系，公（gōng）示服务评价结果。

　　——建立健（jiàn）全投诉和举报机制，公开投诉举报（bào）电话，及（jí）时受理并处理投诉举（jǔ）报。

　　——收集用户注（zhù）册信息、身（shēn）份认证信（xìn）息、服务信息（xī）、交易（yì）信息，并按规定（dìng）保存。

　　——加（jiā）强驾驶（shǐ）员、车辆、托运人等相关（guān）信息的保密管理。

　　总体而言，网络货运经营者是一（yī）包，实际承运人为二包；网络（luò）货运（yùn）经（jīng）营（yíng）者对外（wài），实际承运人对内；网络货运经营者（zhě）全（quán）过程管理，实际承运人只负（fù）责运输生产……

　　随着网络货运经营模式的不（bú）断完善，网络货（huò）运（yùn）经营范围会不（bú）断扩大，经营者责任也就是（shì）平台的（de）责任会（huì）不断（duàn）加重。

　　例（lì）如：在《网络平台道路货物运（yùn）输经营管理办法（征求意见稿）》中曾规定网络货（huò）运经营者“不得承运危险货（huò）物（wù）（符合豁免（miǎn）要（yào）求的（de）除（chú）外）”。而在《网络货运办法（fǎ）》发布稿中已经没了这一规定。

　　今后实际承运（yùn）人作为经营者完全有可能淡出，而由（yóu）网络货运经营者（平台）对实际承运的车辆和驾驶（shǐ）员进行管理，就象网络预约出（chū）租（zū）汽车。

　　虽然减（jiǎn）少了一个层次，但凭平台（tái）的技术能力、组织优势，也确实在能够弥补（bǔ）实（shí）际（jì）承运人在内部管理和经营（yíng）管（guǎn）理中（zhōng）存在的一系（xì）列不足（zú）。

网络货（huò）运经（jīng）营违（wéi）法怎么查（chá）处

　　网络货运管理工作由县（xiàn）级（jí）以上地方人民（mín）政府交通（tōng）运（yùn）输主管部门主管；县级以上负有（yǒu）道路（lù）运输监督管理职责的机构（gòu）具体实施。

　　“负（fù）有道路运输监督管理职（zhí）责的（de）机构”，在改革期间（jiān）存在较大变（biàn）数。但（dàn）总归要有机构管，特别（bié）是当网络货运经营者违法（fǎ）的时（shí）候。

　　网络货运经营者也会（huì）违法。这（zhè）些新（xīn）业（yè）态里的（de）违（wéi）法行为人，干起违（wéi）法的事儿起来可能规模（mó）更大，还会给（gěi）影（yǐng）响整个行（háng）业的（de）健康稳定。

　　《网（wǎng）络货运办法》不属（shǔ）法律（lǜ）范畴，不能设定行政（zhèng）处罚。但可以对（duì）相（xiàng）关法律（lǜ）法规规章的（de）行政处罚条款的（de）适用问题进行明确。

　　有人（rén）说“无车（chē）承运人”制度主要是解决的道（dào）路货运（yùn）行业缴（jiǎo）税问（wèn）题（tí）。从（cóng）某种角度上这（zhè）没错。

　　网络货运（yùn）经营者发生虚开虚（xū）抵增值税发票等税（shuì）收违法违规行为，由税务部门查处。

　　网（wǎng）络货运经营者、实际承运（yùn）人违反道路运输法（fǎ）律（lǜ）法规规章规定的（de），由负有道路运输监督管理职责的（de）机构（gòu）依法查处。

　　《网络（luò）货运（yùn）办法》对网络货运经营（yíng）者行为的一些查处要求，要准（zhǔn）确地找出法律依据并不容易。像（xiàng）“指（zhǐ）使、强令（lìng）实际承（chéng）运（yùn）人超限超载运输货物”，或许可以套用（yòng）《公路安全保护条例》六（liù）十八条（tiáo）。但针（zhēn）对网络货运经营者特有行为，例如“委托不具（jù）备资（zī）质的实际承运人从事运输”，“虚构交易、运输、结算信息”，要（yào）找出适当的依据就困难（nán）了。

　　这也要期待将（jiāng）来的立法修法。

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